注冊會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》科目
第三章 外商投資企業(yè)法律制度

知識點十四、中外合資經(jīng)營企業(yè)

一、中外合資經(jīng)營企業(yè)的特點

1、合營企業(yè)的一方為外國合營者，另一方為中國合營者。

2、中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧。

3、合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，董事會為合營企業(yè)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。

4、合營企業(yè)是經(jīng)中國政府批準(zhǔn)設(shè)立的中國法人。

二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立合營企業(yè)的條件

申請設(shè)立合營企業(yè)有下列情況之一的，不予批準(zhǔn)：（1）有損中國主權(quán)的；（2）違反中國法律的；（3）不符合中國國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展要求的；（4）造成環(huán)境污染的；（5）簽訂的協(xié)議、合同、章程顯屬不公平，損害合營一方權(quán)益的。

（二）設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)

設(shè)立合營企業(yè)的審批機(jī)關(guān)是商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門。

（三）設(shè)立合營企業(yè)的法律程序

1、由中外合營者共同向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報送有關(guān)文件。

2、審批機(jī)關(guān)審批。（三個月內(nèi)決定是否批準(zhǔn)）

3、合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)證書后1個月內(nèi)按照國家有關(guān)規(guī)定，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，開始營業(yè)。合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，即為該合營企業(yè)的成立日期。

三、中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

　　知識點十五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

（一）合營企業(yè)的注冊資本

合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記注冊的資本，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。

【相關(guān)考點】有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。

1、在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%。

2、合營企業(yè)在合營期限內(nèi)，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。合營企業(yè)增加注冊資本應(yīng)當(dāng)經(jīng)合營各方協(xié)商一致，并由董事會會議通過，報經(jīng)原審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。

3、合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額。

【相關(guān)考點】有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元，法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。

（二）合營企業(yè)的投資總額

1、合營企業(yè)的投資總額，是指按照合營企業(yè)的合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。

2、注冊資本與投資總額的比例

（1）投資總額在300萬美元以下的（含300萬美元），注冊資本至少應(yīng)占投資總額的7/10；

（2）投資總額在300萬美元以上至1 000萬（含1 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元；

（3）投資總額在1 000萬美元以上至3 000萬（含3 000萬）美元的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的2/5，其中投資總額在1 250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元；

（4）投資總額在3 000萬美元以上的，注冊資本至少應(yīng)占投資總額的1/3，其中投資總額在3 600萬美元以下的，注冊資本不得低于1200萬美元。

知識點十六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式和組織機(jī)構(gòu)

合營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)是董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)，或者說是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。

（一）董事會

1、董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。董事會成員不得少于3人。董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生。中外合營者的一方擔(dān)任董事長的，由他方擔(dān)任副董事長。董事任期4年，可以連任。

有限責(zé)任公司股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，董事會是公司股東會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，對股東會負(fù)責(zé)。

2、董事會會議由董事長召集，董事長不能召集時，可以由董事長委托副董事長或者其他董事召集。董事會每年至少召開一次董事會會議，經(jīng)1/3以上董事提議，可以召開臨時會議。

3、董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席，其決議方式可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出；但涉及到合營企業(yè)的下列事項，必須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：（1）合營企業(yè)章程的修改；（2）合營企業(yè)的終止、解散；（3）合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；（4）合營企業(yè)的合并、分立。

有限責(zé)任公司董事會的議事方式和表決程序，除《公司法》有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。有限責(zé)任公司股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。

（二）經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)

經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)合營企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作。經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)設(shè)總經(jīng)理一人，副總經(jīng)理若干人，其他高級管理人員若干人。

知識點十七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的經(jīng)營管理

（一）引進(jìn)技術(shù)管理

1、合營企業(yè)引進(jìn)技術(shù)，應(yīng)當(dāng)與技術(shù)輸出方訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議必須符合下列規(guī)定：

（1）技術(shù)使用費應(yīng)當(dāng)公平合理；

（2）除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格；

（3）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不超過10年；

（4）技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項技術(shù)；

（5）訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議雙方，相互交換改進(jìn)技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等；

（6）技術(shù)輸入方有權(quán)按自己認(rèn)為合適的來源購買需要的機(jī)器設(shè)備、零部件和原材料；

（7）不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。

2、合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

（二）場地使用權(quán)及其費用管理

1、合營企業(yè)所需場地，應(yīng)當(dāng)由合營企業(yè)向所在地的市（縣）級土地主管部門提出申請，經(jīng)審查批準(zhǔn)后，通過簽訂合同取得場地使用權(quán)。

2、場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整。以后調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。

3、合營企業(yè)按規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的用地時間從開始時起按年繳納，第一日歷年用地時間超過半年的按半年計算；不足半年的免繳。在合同期內(nèi)，場地使用費如有調(diào)整，應(yīng)當(dāng)自調(diào)整的年度起按新的費用標(biāo)準(zhǔn)繳納。

（三）生產(chǎn)經(jīng)營管理

合營企業(yè)在其合同規(guī)定和批準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)，享有生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)。

（四）財務(wù)會計管理

1、合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立健全財務(wù)會計管理機(jī)構(gòu)，制定適合本企業(yè)的財務(wù)會計制度，并報當(dāng)?shù)刎斦?、稅?wù)機(jī)關(guān)備案。

2、合營企業(yè)設(shè)總會計師，協(xié)助總經(jīng)理負(fù)責(zé)企業(yè)的財務(wù)會計工作。

3、合營企業(yè)原則上采用人民幣為記賬本位幣，但經(jīng)合營各方商定，也可采用某一種外國貨幣為記賬本位幣。以外國貨幣記賬的合營企業(yè)，除編制外幣的會計報表外，還應(yīng)另編折算人民幣的會計報表。

4、合營企業(yè)的稅后利潤中可向出資人分配的利潤，按照合營企業(yè)各方出資比例進(jìn)行分配。合營企業(yè)以前年度尚未分配的利潤，可并入本年度的可分配利潤中進(jìn)行分配。合營企業(yè)以前年度的虧損未彌補(bǔ)前不得分配利潤。

5、合營企業(yè)的下列文件、報表、證件，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明，方為有效：（1）合營各方的出資證明書；（2）合營企業(yè)的年度會計報表；（3）合營企業(yè)清算的會計報表。

知識點十八、中外合資經(jīng)營企業(yè)的出資額的轉(zhuǎn)讓

（一）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓條件

1、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。

2、合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

3、合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。即合營一方向第三者轉(zhuǎn)讓出資額的條件，不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。

【相關(guān)考點1】有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

【相關(guān)考點2】股份公司股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股份轉(zhuǎn)讓在特定情況下受到一定限制。如公司的發(fā)起人、董事、監(jiān)事、高級管理人員所持股份的轉(zhuǎn)讓要受到一定限制等。

【相關(guān)考點3】除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。

（二）合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓程序

合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，一般分四個步驟：（1）申請出資額轉(zhuǎn)讓。（2）董事會審查決定。（3）報告審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。（4）辦理變更登記手續(xù)。

知識點十九、中外合資經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

（一）合營企業(yè)的期限

合營企業(yè)的合營期限，一般項目原則上為10年至30年，特殊情況合營期限可以延長到50年。經(jīng)國務(wù)院特別批準(zhǔn)的，可以在50年以上。合營企業(yè)約定合營期限，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在距合營期滿6個月前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。

（二）中外合資經(jīng)營企業(yè)的解散

1、合營期限屆滿。

2、合營企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營

3、合營一方不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營。

4、因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營。

5、合營企業(yè)未達(dá)到其經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途。

6、合營合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

（三）中外合資經(jīng)營企業(yè)的清算

1、合營企業(yè)宣告解散時，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行清算。除企業(yè)破產(chǎn)清算應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定的程序進(jìn)行清算外，應(yīng)當(dāng)成立清算委員會，由清算委員會負(fù)責(zé)清算事宜。

2、合營企業(yè)以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合營企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)按照合營各方的出資比例進(jìn)行分配，但合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程另有規(guī)定的除外。

　　知識點二十、中外合作經(jīng)營企業(yè)的特點

（一）合作企業(yè)的特點

1、合作企業(yè)的一方為外國合作者，另一方為中國合作者。

2、合作企業(yè)合作各方的權(quán)利和義務(wù)都在簽訂的合同中確定。

3、合作企業(yè)的法人資格有可選擇性。具備法人資格的合作企業(yè)，為有限責(zé)任公司。

4、合作企業(yè)中的外國合作者可以先行回收投資。合作期滿后，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)一般歸中國合作者所有。

5、合作企業(yè)的管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。

（二）合作企業(yè)與合營企業(yè)特點的區(qū)別

1、合營方式不同。合營企業(yè)屬于股權(quán)式的合營；而合作企業(yè)屬于契約式的合營。

2、組織形式不同。合營企業(yè)必須是依法取得中國法人資格的企業(yè)；而合作企業(yè)可以是不具備中國法人資格的企業(yè)。

3、投資回收方式不同。合營企業(yè)只有在依法解散時，外國合營者才能收回自己的資本；而合作企業(yè)中的外國合作者在一定條件下可以先行回收投資。

4、經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)不同。合營企業(yè)的董事會為最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；而合作企業(yè)的經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)具有多樣性。

5、利潤分配方式不同。合營企業(yè)按各方的股權(quán)比例進(jìn)行分配；而合作企業(yè)是按合同約定的方式和比例分配利潤。

知識點二十一、中外合作經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

（一）設(shè)立合作企業(yè)的條件

國家鼓勵舉辦的合作企業(yè)是：（1）產(chǎn)品出口的生產(chǎn)型合作企業(yè)；（2）技術(shù)先進(jìn)的生產(chǎn)型合作企業(yè)。

（二）設(shè)立合作企業(yè)的法律程序

1、由中國合作者向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)報送有關(guān)文件。

2、審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批。（45天批準(zhǔn)）

3、批準(zhǔn)設(shè)立的合作企業(yè)依法向工商行政管理機(jī)關(guān)申請登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

（三）中外合作經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議、合同和章程

（比照合營企業(yè)）

知識點二十二、中外合作經(jīng)營企業(yè)的注冊資本與投資總額

（一）合作企業(yè)的注冊資本

合作企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合作企業(yè)，在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的合作各方認(rèn)繳的出資額之和。

（二）合作企業(yè)的投資總額

合作企業(yè)的注冊資本與投資總額的比例，參照中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本與投資總額比例的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式、組織機(jī)構(gòu)和經(jīng)營管理

（一）合作企業(yè)的組織形式

具有法人資格的合作企業(yè)，其組織形式為有限責(zé)任公司。不具有法人資格的合作企業(yè)，合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系。

（二）合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

1、合作企業(yè)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理委員會作為合作企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)。具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會；不具備法人資格的合作企業(yè)一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)。

2、董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議應(yīng)當(dāng)有2/3以上董事或者委員出席方能舉行。董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議作出決議，須經(jīng)全體董事或者委員過半數(shù)通過。但對合作企業(yè)章程的修改、注冊資本的增減、資產(chǎn)抵押以及合作企業(yè)的合并、分立、解散等事項，應(yīng)由出席董事會會議或者聯(lián)合管理委員會會議的董事或者委員一致通過。

（三）合作企業(yè)的經(jīng)營管理

合作企業(yè)的經(jīng)營管理活動，根據(jù)批準(zhǔn)的合作企業(yè)合同、章程進(jìn)行。

知識點二十三、外商先行回收投資的規(guī)定

外方先行回收投資是合作企業(yè)特有的

（一）外商先行回收投資的方式

（二）外商先行回收投資的法定條件

（1）中外合作經(jīng)營者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有；

（2）對于稅前回收投資的，必須向財政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，并由財政稅務(wù)機(jī)關(guān)依法審查批準(zhǔn)；

（3）中外合作者應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；

（4）外國合作者提出先行回收投資的申請，并具體說明先行回收投資的總額、期限和方式，經(jīng)財政稅務(wù)機(jī)關(guān)審查同意后，報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)審批；

（5）外國合作者應(yīng)在合作企業(yè)的虧損彌補(bǔ)之后，才能先行回收投資。

（三）外商先行回收投資的審批

合作企業(yè)申請外商先行回收投資的，應(yīng)當(dāng)向財政稅務(wù)機(jī)構(gòu)報送有關(guān)材料。財政稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在受理申請之日起20日內(nèi)作出審批決定。

知識點二十四、中外合作經(jīng)營企業(yè)的期限、解散和清算

（一）合作企業(yè)的期限

合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商確定，并在合作企業(yè)合同中訂明。合作企業(yè)期限屆滿，合作各方協(xié)商同意要求延長合作期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿的180日前向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)提出申請。

審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自接到申請之日起30日內(nèi)，決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。經(jīng)批準(zhǔn)延長合作期限的，合作企業(yè)憑批準(zhǔn)文件向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，延長的期限從期限屆滿后的第一天起計算。

合作企業(yè)合同約定外國合作者先行回收投資，并且投資已經(jīng)回收完畢的，合作企業(yè)期限屆滿不再延長。但是，外國合作者增加投資的，經(jīng)合作各方協(xié)商同意，可以向?qū)彶榕鷾?zhǔn)機(jī)關(guān)申請延長合作期限。

（二）合作企業(yè)的解散

合作企業(yè)解散的原因主要5項。

（三）合作企業(yè)的清算

合作企業(yè)期滿或者提前終止時，應(yīng)當(dāng)依照法定程序?qū)Y產(chǎn)和債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照合作企業(yè)合同的約定確定合作企業(yè)財產(chǎn)的歸屬。