注冊會計師考試《經(jīng)濟法》科目

第三章 外商投資企業(yè)法律制度

知識點六、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)一

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，分為“股權(quán)并購”和“資產(chǎn)并購”，分別適用不同的規(guī)定。

（一）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當(dāng)遵循的原則

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)應(yīng)遵守中國的法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則，不得造成過度集中、排除或限制競爭，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序和損害社會公共利益。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，對不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購后，不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。

3、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當(dāng)遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

4、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。

5、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當(dāng)事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯核準(zhǔn)、登記、備案及變更手續(xù)。

（二）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的要求

1、境內(nèi)公司、企業(yè)或者自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)的公司，應(yīng)報商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式規(guī)避上述要求。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)并取得實際控制權(quán)，涉及重點行業(yè)、存在影響或可能影響國家經(jīng)濟安全因素或者導(dǎo)致?lián)碛旭Y名商標(biāo)或中華老字號的境內(nèi)企業(yè)實際控制權(quán)轉(zhuǎn)移的，當(dāng)事人應(yīng)就此向商務(wù)部進行申報。

3、外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)（因為原內(nèi)資企業(yè)不存在了，變成了外資企業(yè)的中方）。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔(dān)其原有的債權(quán)和債務(wù)（原內(nèi)資企業(yè)繼續(xù)存在）。

【相關(guān)考點】公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

4、并購當(dāng)事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。

5、并購當(dāng)事人應(yīng)對并購各方是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系進行說明。如果有兩方屬于同一個實際控制人，則當(dāng)事人應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)披露其實際控制人，并就并購目的和評估結(jié)果是否符合市場公允價值進行解釋。

（三）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本與投資總額

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的注冊資本

外國投資者在并購后所設(shè)外商投資企業(yè)注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，加注“外資比例低于25%”的字樣。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的投資總額

外國投資者股權(quán)并購的，對并購后所設(shè)外商投資企業(yè)應(yīng)按照以下比例確定投資總額的上限：

知識點七、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)二

（四）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的出資

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。

2、外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責(zé)任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當(dāng)在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理條例》的規(guī)定。

3、外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向境內(nèi)企業(yè)支付全部對價，特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益；其余部分的出資，合同、章程中規(guī)定一次繳清出資的，投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同、章程中規(guī)定分期繳付出資的，投資者第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

4、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于25%的，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。

（五）外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批與登記

1、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批

外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的審批機關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門。除另有規(guī)定外，審批機關(guān)應(yīng)自收到規(guī)定報送的全部文件之日起30日內(nèi)，依法決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。決定批準(zhǔn)的，由審批機關(guān)頒發(fā)批準(zhǔn)證書。

2、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的登記

外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)自收到批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)申請辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

知識點八、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)三

（六）外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司

外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，是指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。

（此前提到的并購，一般是以現(xiàn)金支付對價，這里說的是以股權(quán)作為支付手段，即并購雙方股權(quán)置換，原境內(nèi)公司變更為外商投資企業(yè)）

上述所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。

1、以股權(quán)并購的條件

外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：

（1）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；

（2）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；

（3）境外公司的股權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；

（4）境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。

上述第（3）、（4）項不適用于特殊目的公司（特殊目的公司并購時不是上市公司）。（上述（1）（2）項是對并購雙方都適用的要求）

外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)當(dāng)聘請在中國注冊登記的中介機構(gòu)擔(dān)任顧問（以下稱“并購顧問”）。

2、申報文件與程序

（1）由（被并購的）境內(nèi)公司向商務(wù)部報送有關(guān)文件，商務(wù)部審核（30日內(nèi)），符合條件的，頒發(fā)批準(zhǔn)證書，并在批準(zhǔn)證書上加注“外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司，自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)有效”。（取得“臨時”批準(zhǔn)證書）

（2）境內(nèi)公司應(yīng)自收到加注的批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)辦理變更登記，取得加注“自頒發(fā)之日起8個月內(nèi)有效”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。（取得“臨時”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證）

（3）自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)，境內(nèi)公司或其股東應(yīng)就其持有境外公司股權(quán)事項，向商務(wù)部、外匯管理機關(guān)申請辦理境外投資開辦企業(yè)核準(zhǔn)、登記手續(xù)。商務(wù)部在核準(zhǔn)境內(nèi)公司或其股東持有境外公司的股權(quán)后，頒發(fā)中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書，并換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。（取得“正式”批準(zhǔn)證書）

（4）境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。（取得“正式”營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證）

（5）如果并購不成：

①批準(zhǔn)證書自動失效，境內(nèi)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復(fù)到股權(quán)并購之前的狀態(tài)。

②增發(fā)股份而未實現(xiàn)的，減少相應(yīng)的注冊資本并在報紙上公告。

（6）境內(nèi)公司取得無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書、外匯登記證之前，不得向股東分配利潤或向有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司提供擔(dān)保，不得對外支付轉(zhuǎn)股、減資、清算等資本項目款項。

（7）境內(nèi)公司或其股東憑商務(wù)部和登記管理機關(guān)頒發(fā)的無加注批準(zhǔn)證書和營業(yè)執(zhí)照，到稅務(wù)機關(guān)辦理稅務(wù)變更登記。（原境內(nèi)公司變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，稅務(wù)登記要變更）

3、對于特殊目的公司的特別規(guī)定

（1）概念

特殊目的公司，是指中國境內(nèi)公司或自然人為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市而直接或間接控制的境外公司。

也就是說，特殊目的公司是某一家境外公司，該境外公司是由中國境內(nèi)公司或自然人直接或間接控制，其目的是為實現(xiàn)以其實際擁有的境內(nèi)公司權(quán)益在境外上市。由于境內(nèi)公司不能直接到境外上市，境內(nèi)公司為達到境外上市的“特殊目的”，以境外該公司來“并購”境內(nèi)公司。

（2）支付手段

特殊目的公司為實現(xiàn)在境外上市，其股東以其所持公司股權(quán)，或者特殊目的公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)的股份的，適用對于特殊目的公司的特別規(guī)定。

特殊目的公司以境外投資者的身份出現(xiàn)，以股權(quán)置換的方式并購境內(nèi)公司，把境內(nèi)公司裝到特殊目的公司的“殼”內(nèi)，再將該特殊目的公司在境外上市。

（3）間接上市

當(dāng)事人以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體的，該境外公司應(yīng)符合本節(jié)對于特殊目的公司的相關(guān)要求。（實質(zhì)上，上市的還是境內(nèi)公司的權(quán)益）

（4）境內(nèi)公司應(yīng)符合的條件

①產(chǎn)權(quán)明晰，不存在產(chǎn)權(quán)爭議或潛在產(chǎn)權(quán)爭議；②有完整的業(yè)務(wù)體系和良好的持續(xù)經(jīng)營能力；③有健全的公司治理結(jié)構(gòu)和內(nèi)部管理制度；④公司及其主要股東近3年無重大違法違規(guī)記錄。

（5）境外上市批準(zhǔn)

特殊目的公司境外上市交易，應(yīng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)。特殊目的公司境外上市所在國家或者地區(qū)應(yīng)有完善的法律和監(jiān)管制度，其證券監(jiān)管機構(gòu)已與國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)簽訂監(jiān)管合作諒解備忘錄，并保持著有效的監(jiān)管合作關(guān)系。

（6）境內(nèi)程序要點

①境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準(zhǔn)手續(xù)，報送有關(guān)文件，獲得“中國企業(yè)境外投資批準(zhǔn)證書”，辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。（設(shè)立特殊目的公司的目的是公開的，經(jīng)過批準(zhǔn)的）

②特殊目的公司以股權(quán)并購境內(nèi)公司，商務(wù)部初審?fù)獾?，出具原則批復(fù)函，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準(zhǔn)（20個工作日），向商務(wù)部申領(lǐng)批準(zhǔn)證書（加注1年有效）。境內(nèi)公司辦理變更登記（30日內(nèi)），頒發(fā)（加注14個月內(nèi)有效）外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證。

③完成境外上市后（30日內(nèi)），向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書。同時，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件（30日內(nèi)）。辦理外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和外匯手續(xù)。

④特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照計劃調(diào)回境內(nèi)使用。調(diào)回境內(nèi)的方式有：第一，向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；第二，在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；第三，并購境內(nèi)企業(yè)。

　　知識點九、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資一

外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資，是指外國投資者（以下簡稱投資者）對已完成股權(quán)分置改革的上市公司和股權(quán)分置改革后新上市公司通過具有一定規(guī)模的中長期戰(zhàn)略性并購?fù)顿Y（以下簡稱戰(zhàn)略投資），取得該公司A股股份的行為。

注意：這里所說的上市公司即屬于“外商投資股份有限公司”，在第1節(jié)外商投資企業(yè)的種類中提到過。

（一）戰(zhàn)略投資的原則和要求

1、戰(zhàn)略投資者應(yīng)遵循的原則

（1）遵守國家法律、法規(guī)及相關(guān)產(chǎn)業(yè)政策，不得危害國家經(jīng)濟安全和社會公共利益；

（2）堅持公開、公正、公平的原則，維護上市公司及其股東的合法權(quán)益，接受政府、社會公眾的監(jiān)督及中國的司法和仲裁管轄；

（3）鼓勵中長期投資，維護證券市場的正常秩序，不得炒作；

（4）不得妨礙公平競爭，不得造成中國境內(nèi)相關(guān)產(chǎn)品市場過度集中、排除或限制競爭。

2、投資者進行戰(zhàn)略投資的要求

（1）以協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市公司定向發(fā)行新股方式以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式取得上市公司A股股份；

（2）投資可分期進行，首次投資完成后取得的股份比例不低于該公司已發(fā)行股份的10%，但特殊行業(yè)有特別規(guī)定或經(jīng)相關(guān)主管部門批準(zhǔn)的除外；

（3）取得的上市公司A股股份3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；

（4）法律法規(guī)對外商投資持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)，投資者持有上述行業(yè)股份比例應(yīng)符合相關(guān)規(guī)定；屬法律法規(guī)禁止外商投資的領(lǐng)域，投資者不得對上述領(lǐng)域的上市公司進行投資；

注意：上述“持股比例有明確規(guī)定的行業(yè)”包括需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)。

（5）涉及上市公司國有股股東的，應(yīng)符合國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。

3、投資者的要求

（1）依法設(shè)立、經(jīng)營的外國法人或其他組織，財務(wù)穩(wěn)健、資信良好且具有成熟的管理經(jīng)驗；

（2）境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元；或其母公司境外實有資產(chǎn)總額不低于1億美元或管理的境外實有資產(chǎn)總額不低于5億美元（投資者本身不符合要求，其母公司符合要求也可以）；

（3）有健全的治理結(jié)構(gòu)和良好的內(nèi)控制度，經(jīng)營行為規(guī)范；

（4）近3年內(nèi)未受到境內(nèi)外監(jiān)管機構(gòu)的重大處罰（包括其母公司）。

符合上述規(guī)定的外國公司（“母公司”）可以通過其全資擁有的境外子公司（“投資者”）進行戰(zhàn)略投資。

知識點十、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資二

（二）戰(zhàn)略投資的程序

1、程序

上市公司或投資者應(yīng)向商務(wù)部報送文件。商務(wù)部收到文件后應(yīng)在30日內(nèi)作出原則批復(fù)，原則批復(fù)有效期180日。

2、資金

（1）投資者應(yīng)在商務(wù)部原則批復(fù)之日起15日內(nèi)根據(jù)外商投資并購的相關(guān)規(guī)定開立外匯賬戶。

（2）投資者應(yīng)在資金結(jié)匯之日起15日內(nèi)啟動戰(zhàn)略投資行為，并在原則批復(fù)之日起180日內(nèi)完成戰(zhàn)略投資。

（3）投資者未能在規(guī)定時間內(nèi)按戰(zhàn)略投資方案完成戰(zhàn)略投資的，審批機關(guān)的原則批復(fù)自動失效。投資者應(yīng)在原則批復(fù)失效之日起45日內(nèi)，經(jīng)外匯局核準(zhǔn)后將結(jié)匯所得人民幣資金購匯并匯出境外。

3、證書

（1）一般情形，批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證加注“外商投資股份公司（A股并購）”。

（2）投資者取得單一上市公司25%或以上股份并承諾在10年內(nèi)持續(xù)持股不低于25%的，批準(zhǔn)證書、營業(yè)執(zhí)照和外匯登記證加注“外商投資股份公司（A股并購25%或以上）”。

注意：前面投資者進行戰(zhàn)略投資的要求中規(guī)定：取得的上市公司A股股份“3年內(nèi)”不得轉(zhuǎn)讓。這里的規(guī)定是鼓勵長期投資，10年內(nèi)。

　　知識點十一、外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資三

（三）戰(zhàn)略投資的管理

1、除以下情形外，投資者不得進行證券買賣（B股除外）：

（1）投資者進行戰(zhàn)略投資所持上市公司A股股份，在其承諾的持股期限屆滿后可以出售；

（2）投資者根據(jù)《證券法》相關(guān)規(guī)定須以要約方式進行收購的，在要約期間可以收購上市公司A股股東出售的股份；

（3）投資者在上市公司股權(quán)分置改革前持有的非流通股份，在股權(quán)分置改革完成且限售期滿后可以出售；

（4）投資者在上市公司首次公開發(fā)行前持有的股份，在限售期滿后可以出售；

（5）投資者承諾的持股期限屆滿前，因其破產(chǎn)、清算、抵押等特殊原因需轉(zhuǎn)讓其股份的，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)可以轉(zhuǎn)讓。

2、投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向商務(wù)部備案并辦理變更外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)（由不加注的變?yōu)榧幼⒌模?。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且該投資者非為單一最大股東，上市公司應(yīng)在10日內(nèi)向?qū)徟鷻C關(guān)備案并辦理注銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的相關(guān)手續(xù)。（視為內(nèi)資企業(yè)）

注意：所謂“單一最大股東”是指公司持股最多的單一股東，而所謂“單一股東”是指由單獨一人（既可以是自然人，也可以是法人、其他組織）持股。

【舉例】某股份公司持股最多的前三名股東分別是甲、乙、丙。其中，甲持股比例為33%、乙持股比例為32%、丙持股比例為31%，乙和丙都是丁的子公司。該股份公司的單一最大股東是甲，實際控制人是丁。

3、投資者減持股份使上市公司外資股比低于25%，上市公司應(yīng)自外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，工商行政管理機關(guān)在營業(yè)執(zhí)照上企業(yè)類型調(diào)整為“外商投資股份公司（A股并購）”。上市公司應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門辦理變更外匯登記，外匯管理部門在外匯登記證上加注“外商投資股份公司（A股并購）”。投資者減持股份使上市公司外資股比低于10%，且投資者非為單一最大股東，上市公司自外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書注銷之日起30日內(nèi)到工商行政管理機關(guān)辦理變更登記，企業(yè)類型變更為股份有限公司（視為內(nèi)資企業(yè)）。上市公司應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照變更之日起30日內(nèi)到外匯管理部門辦理外匯登記注銷手續(xù)。

4、母公司通過其全資擁有的境外子公司進行戰(zhàn)略投資并已按期完成的，母公司轉(zhuǎn)讓上述境外子公司前應(yīng)向商務(wù)部報告，并根據(jù)規(guī)定的程序提出申請。新的受讓方仍應(yīng)符合規(guī)定的條件，承擔(dān)母公司及其子公司在上市公司中的全部權(quán)利和義務(wù)，并依法履行向中國證監(jiān)會報告、公告及其他法定義務(wù)。

5、投資者通過A股市場將所持上市公司股份出讓的，可憑以下文件向上市公司注冊所在地外匯局申請購匯匯出：

①書面申請；

②為戰(zhàn)略投資目的所開立的外國投資者專用外匯賬戶（收購類）內(nèi)資金經(jīng)外匯局核準(zhǔn)結(jié)匯的核準(zhǔn)件；

③證券經(jīng)紀(jì)機構(gòu)出具的有關(guān)證券交易證明文件。

6、投資者持股比例低于25%的上市公司，其舉借外債按照境內(nèi)中資企業(yè)舉借外債的有關(guān)規(guī)定辦理。

知識點十二、外商投資企業(yè)合并與分立一

外商投資企業(yè)合并與分立，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)、外商投資股份有限公司之間合并或分立。

（注意1：不包括“不”具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)）

（注意2：根據(jù)教材的內(nèi)容，這里所說的合并也涉及內(nèi)資企業(yè)）

（注意3：這里所說的合并或分立后的企業(yè)一定是外商投資企業(yè)，所以才有25%的要求）

（一）外商投資企業(yè)合并與分立的基本要求（10條中注意以下幾個問題）

1、審批

公司合并或分立，須經(jīng)公司原審批機關(guān)批準(zhǔn)并到登記機關(guān)辦理有關(guān)公司設(shè)立、變更或注銷登記。擬合并的公司至少有一家為股份有限公司的，由商務(wù)部審批。

合并后的類型：（四種）

有限之間為有限、股份之間為股份、上市股份與有限為股份、非上市股份與有限為股份或有限。

2、注冊資本

（1）股份有限公司之間合并或者公司合并后為有限責(zé)任公司的，合并后公司的注冊資本為原公司注冊資本額之和。外國投資者的股權(quán)比例不得低于合并后公司注冊資本的25%。

（2）有限責(zé)任公司與股份有限公司合并后為股份有限公司的，合并后公司的注冊資本為原有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)額根據(jù)擬合并的股份有限公司每股所含凈資產(chǎn)額折成的股份額與原股份有限公司股份總額之和。

（3）分立后公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權(quán)力機構(gòu)確定，但分立后各公司的注冊資本額之和應(yīng)為分立前公司的注冊資本額。外國投資者的股權(quán)比例不得低于分立后公司注冊資本的25%。

3、與中國內(nèi)資企業(yè)合并

4、債權(quán)債務(wù)承繼

合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司全部承繼因合并而解散的公司的債權(quán)、債務(wù)。分立后的公司按照分立協(xié)議承繼原公司的債權(quán)、債務(wù)。

【相關(guān)考點】公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。

知識點十三、外商投資企業(yè)合并與分立二

（二）外商投資企業(yè)合并與分立的程序