注冊會計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》科目

第三章 外商投資企業(yè)法律制度

知識點(diǎn)一、外商投資企業(yè)的概念和特征

外商投資企業(yè)，是指外國投資者經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，在中國境內(nèi)投資舉辦的企業(yè)。

外商投資企業(yè)的種類

（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)

中外合資經(jīng)營企業(yè)亦稱股權(quán)式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，由雙方共同投資、共同經(jīng)營，按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。

（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)

中外合作經(jīng)營企業(yè)亦稱契約式合營企業(yè)。它是由外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的；由雙方通過合作經(jīng)營企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。

注意：無論合資、合作，外方可以是個人，中方可以是公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織，不可以是個人。

（三）外資企業(yè)

外資企業(yè)亦稱外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)。它是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人，依照中國的法律和行政法規(guī)，經(jīng)中國政府批準(zhǔn)，設(shè)在中國境內(nèi)的，全部資本由外國投資者投資的企業(yè)。但其不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。

（四）中外合資股份有限公司

中外合資股份有限公司，是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人（簡稱外國股東）同中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織（簡稱中國股東），依照中國的法律和行政法規(guī)，在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份的企業(yè)法人。

知識點(diǎn)二、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。

（一）鼓勵類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為鼓勵類外商投資項(xiàng)目：

1、屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的；

2、屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的；

3、適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的；

4、屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的；

5、能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

鼓勵類外商投資項(xiàng)目，除依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定享受優(yōu)惠待遇外，從事投資額大、回收期長的能源、交通、城市基礎(chǔ)設(shè)施（煤炭、石油、天然氣、電力、鐵路、公路、港口、機(jī)場、城市道路、污水處理、垃圾處理等）建設(shè)、經(jīng)營的，經(jīng)批準(zhǔn)，可以擴(kuò)大與其相關(guān)的經(jīng)營范圍。

（二）限制類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為限制類外商投資項(xiàng)目：

1、技術(shù)水平落后的；

2、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的；

3、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的；

4、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的；

5、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（三）禁止類外商投資項(xiàng)目

屬于下列情形之一的，列為禁止類外商投資項(xiàng)目：

1、危害國家安全或者損害社會公眾利益的；

2、對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的；

3、占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的；

4、危害軍事設(shè)施安全和使用效能的；

5、運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的；

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

（四）允許類外商投資項(xiàng)目

不屬于鼓勵類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。

產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵類外商投資項(xiàng)目。產(chǎn)品出口銷售額占其產(chǎn)品銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)省、自治區(qū)、直轄市及計(jì)劃單列市人民政府或者國務(wù)院主管部門批準(zhǔn)，可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。

注意：對于以上“限制”和“禁止”兩類，在外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更、外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)和外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資的有關(guān)規(guī)定中都會涉及到。

　　知識點(diǎn)三、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限一

（一）外商投資企業(yè)的出資方式

1、現(xiàn)金出資

外方投資者以現(xiàn)金出資時，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

2、實(shí)物出資

（1）中外投資者以實(shí)物出資需要作價時，其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。

（2）中外投資者用作投資的實(shí)物，必須為自己所有、且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)，并應(yīng)當(dāng)出具其擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，任何一方都不得用以企業(yè)名義取得的貸款、租賃的設(shè)備或者其他財(cái)產(chǎn)，以及用自己以外的他人財(cái)產(chǎn)作為自己的實(shí)物出資，也不得以企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保。

（3）外方投資者用以投資的機(jī)器設(shè)備或者其他物料，還應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

（4）外方投資者以機(jī)器設(shè)備或者其他物料出資的，應(yīng)符合下列條件：①為企業(yè)生產(chǎn)所必需的；②作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或其他物料當(dāng)時的國際市場價格。

3、場地使用權(quán)出資

中方投資者可以用場地使用權(quán)作為出資，其作價金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的費(fèi)用相同。

4、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)出資

（1）必須符合下列條件之一：①能顯著改進(jìn)現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率；②能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力。

（2）必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的，僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。

（3）出資者應(yīng)當(dāng)出具擁有所有權(quán)和處置權(quán)的有效證明，并提交該工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的有關(guān)資料，包括專利證書或商標(biāo)注冊證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實(shí)用價值、作價的計(jì)算依據(jù)、簽訂的作價協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營（或合作）合同的附件。

（4）其作價由中外投資各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或聘請中外投資各方同意的第三者評定。外方投資者作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

5、其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資

（1）中外合作者可以用其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資或作為合作條件。其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利主要包括：國有企業(yè)的經(jīng)營權(quán)、國有自然資源的使用經(jīng)營權(quán)、公民或集體組織的承包經(jīng)營權(quán)、公司股份或其他形式的權(quán)益等。

（2）經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外資企業(yè)的外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

【相關(guān)考點(diǎn)】公司股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。

知識點(diǎn)四、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限二

（二）外商投資企業(yè)的出資比例

1、中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外國合營者的投資比例一般不得低于合營企業(yè)注冊資本的25%。

2、在中外合作經(jīng)營企業(yè)中，對取得法人資格的合作企業(yè)，外國合作者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%。

3、對外國投資者的出資比例低于25%的，通過審批的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。

（注意：外國投資者的出資比例低于25%的，也可能通過審批，但是營業(yè)執(zhí)照要顯示“外資比例低于25%”）

（三）外商投資企業(yè)的出資期限

1、外商投資企業(yè)合同中規(guī)定一次繳付出資的，投資各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；合同中規(guī)定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

【相關(guān)考點(diǎn)】公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在5年內(nèi)繳足。

2、未按期出資的后果：外商投資企業(yè)投資各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同外商投資企業(yè)自動解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。

3、外商投資企業(yè)投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，該方違約，其對守約方承擔(dān)違約責(zé)任，此時守約方可以行使催告權(quán)，在催告期內(nèi)仍不履行義務(wù)的，此時視為違約方自動退出，守約方可以尋找另外的投資者，并可以要求違約方承擔(dān)賠償責(zé)任。

4、對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)支付全部購買金。對特殊情況需延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益。控股投資者在付清全部購買金額之前，不能取得企業(yè)決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

5、中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資者均須按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按實(shí)際繳付的出資額比例分配收益。

　　知識點(diǎn)五、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更

外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更，是指依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（以下統(tǒng)稱為企業(yè)）的投資者或其在企業(yè)的出資（包括提供合作條件）份額（以下稱為股權(quán)）發(fā)生變化。

（一）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的原因

（1）外商投資企業(yè)投資者之間協(xié)議轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

（2）外商投資企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意向其關(guān)聯(lián)企業(yè)或其他受讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)；

（3）外商投資企業(yè)投資者協(xié)議調(diào)整企業(yè)注冊資本導(dǎo)致變更各方投資者股權(quán)；

（4）外商投資企業(yè)投資者經(jīng)其他各方投資者同意將其股權(quán)質(zhì)押給債權(quán)人，質(zhì)權(quán)人或受益人依照法律規(guī)定和合同約定取得該投資者股權(quán)；

（5）外商投資企業(yè)投資者破產(chǎn)、解散、被撤銷、被吊銷或死亡，其繼承人、債權(quán)人或其他受益人依法取得該投資者股權(quán)；

（6）外商投資企業(yè)投資者合并或者分立，其合并或分立后的承繼者依法承繼原投資者股權(quán)；

（7）外商投資企業(yè)投資者不履行企業(yè)合同、章程規(guī)定的出資義務(wù)，經(jīng)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，更換投資者或變更股權(quán)。

（二）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更應(yīng)遵循的原則

1、經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)和登記機(jī)關(guān)變更登記。未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的股權(quán)變更無效。

2、不允許外商獨(dú)資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；因股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)的，還必須符合外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的設(shè)立外資企業(yè)的條件。

3、需由國有資產(chǎn)占控股或主導(dǎo)地位的產(chǎn)業(yè)，股權(quán)變更不得導(dǎo)致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導(dǎo)地位。

（三）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的要求

1、除非外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更不得導(dǎo)致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。注意：如果外方投資者向中國投資者轉(zhuǎn)讓其全部股權(quán)，該企業(yè)變?yōu)椤皟?nèi)資”企業(yè)。

2、經(jīng)外商投資企業(yè)其他投資者同意，繳付出資的投資者可以依據(jù)《擔(dān)保法》的有關(guān)規(guī)定，通過簽訂質(zhì)押合同并經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)將其已繳付出資部分形成的股權(quán)質(zhì)押給質(zhì)權(quán)人。但有如下特殊規(guī)定：

（1）投資者不得質(zhì)押未繳付出資部分的股權(quán)。

（例如：合營雙方分兩期繳付出資，繳清出資前，不得以全部出資份額對外設(shè)立質(zhì)押擔(dān)保）

（2）投資者不得將其股權(quán)質(zhì)押給本企業(yè)。

（3）在質(zhì)押期間，出質(zhì)投資者作為企業(yè)投資者的身份不變，未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者同意，質(zhì)權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓出質(zhì)股權(quán)。

（4）未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意，出質(zhì)投資者不得將已出質(zhì)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓或再質(zhì)押。

（5）簽訂股權(quán)質(zhì)押合同后，還要經(jīng)審批機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)。

3、以國有資產(chǎn)投資的中方投資者股權(quán)變更時，必須經(jīng)有關(guān)國有資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對需變更的股權(quán)進(jìn)行價值評估，并經(jīng)國有資產(chǎn)管理部門確認(rèn)。經(jīng)確認(rèn)的評估結(jié)果應(yīng)作為變更股權(quán)的作價依據(jù)。

（四）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批與登記

1、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批

（1）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的審批機(jī)關(guān)為批準(zhǔn)設(shè)立該企業(yè)的審批機(jī)關(guān)。

（2）如果中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更而使企業(yè)變成外資企業(yè)，且該企業(yè)從事外資企業(yè)法律制度所規(guī)定的限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，則該企業(yè)中方投資者的股權(quán)變更必須經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。

（3）企業(yè)因增加注冊資本而使投資者股權(quán)發(fā)生變化而且導(dǎo)致其投資總額已超過原審批機(jī)關(guān)的審批權(quán)限的，則企業(yè)投資者的股權(quán)變更應(yīng)按照審批權(quán)限和有關(guān)規(guī)定報(bào)上級審批機(jī)關(guān)審批。

（4）審批機(jī)關(guān)應(yīng)自接到規(guī)定報(bào)送的全部文件之日起30日內(nèi)決定批準(zhǔn)或不批準(zhǔn)。企業(yè)應(yīng)自審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)企業(yè)投資者股權(quán)變更之日起30日內(nèi)到審批機(jī)關(guān)辦理外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書變更手續(xù)。中方投資者獲得企業(yè)全部股權(quán)的，須向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書（變?yōu)椤皟?nèi)資”企業(yè)）。

（5）審批機(jī)關(guān)自撤銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起15日內(nèi)，向企業(yè)原登記機(jī)關(guān)發(fā)出撤銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書的通知。

2、外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記

（1）外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的登記機(jī)關(guān)為原登記機(jī)關(guān)，經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)的股權(quán)變更，由國家工商行政管理總局或其委托的原登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。

（2）外商投資企業(yè)應(yīng)自變更或繳銷外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書之日起30日內(nèi)，向登記機(jī)關(guān)申請變更登記。