注冊會計師考試《經(jīng)濟法》科目
第一章 法律基礎(chǔ)知識
知識點十八、訴訟時效基本理論
(一)訴訟時效的概念
訴訟時效是指債權(quán)請求權(quán)不行使達一定期間而失去國家強制力保護的制度。訴訟時效有以下特點:
1、有債權(quán)人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)存在,而且該狀態(tài)持續(xù)了一段期間。
2、訴訟時效屆滿不消滅實體權(quán)利。
(1)訴訟時效期間的經(jīng)過,不影響債權(quán)人提起訴訟,即不喪失起訴權(quán);
(2)債權(quán)人起訴后,法院在確認訴訟時效屆滿的情況下,應(yīng)駁回其訴訟請求,即債權(quán)人喪失勝訴權(quán);
(3)訴訟時效期間屆滿,當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出同意履行義務(wù)的意思表示或者自愿履行義務(wù)后,又以訴訟時效期間屆滿為由進行抗辯,人民法院不予支持。
3、訴訟時效具有強制性。
(二)訴訟時效的適用對象
1、訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán),其他請求權(quán),如物上請求權(quán)不適用訴訟時效。
2、對下列債權(quán)請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的,人民法院不予支持:
(1)支付存款本金及利息請求權(quán);
(2)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發(fā)行的企業(yè)債券本息請求權(quán);
(3)基于投資關(guān)系產(chǎn)生的繳付出資請求權(quán);
(4)其他依法不適用訴訟時效規(guī)定的債權(quán)請求權(quán)。
【相關(guān)考點】在企業(yè)破產(chǎn)時,出資人必須立即繳納所認繳的出資,而不受原出資期限是否已到的限制。
3、除斥期間是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存續(xù)的期間,債權(quán)人在此期間不行使權(quán)利,預(yù)定期間屆滿,便可發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。
訴訟時效與除斥期間的區(qū)別:
適用對象不同 |
訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán);除斥期間一般適用于形成權(quán)。 |
可以援用的主體不同 |
訴訟時效須由當(dāng)事人主張后,人民法院才能審查。人民法院不能主動援用。除斥期間無論當(dāng)事人是否主張,人民法院均可以主動審查?!?/td>
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法律效力不同 |
訴訟時效屆滿只是導(dǎo)致勝訴權(quán)的消滅,實體權(quán)利不消滅;除斥期間屆滿,實體權(quán)利消滅?!?/td>
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期間性質(zhì)不同 |
訴訟時效是可變期間,可以因主客觀原因中斷、中止或延長;除斥期間是不變期間,不適用時效中斷、中止和延長的規(guī)定。 |
知識點十九、訴訟時效的種類與起算
(一)訴訟時效的種類
1、普通訴訟時效
向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年,法律另有規(guī)定的除外。
2、短期訴訟時效
下列請求權(quán)的訴訟時效期間為1年:
(1)身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
(2)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;
(3)延付或拒付租金的;
(4)寄存財物被丟失或者毀損的。
3、長期訴訟時效
涉外貨物買賣合同及技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者仲裁的期限為4年。
4.最長訴訟時效
權(quán)利被侵害超過20年的,人民法院不予保護。最長訴訟時效期間從權(quán)利“被侵害”時計算,而非從權(quán)利人“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”之時起算。最長訴訟時效期間可以適用訴訟時效的延長,但不適用訴訟時效期間的中斷、中止等規(guī)定。
(二)訴訟時效期間的起算
一般情況 |
訴訟時效從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起開始計算 |
附條件的或附期限的債的請求權(quán) |
從條件成就或期限屆滿之日起算 |
定有履行期限的債的請求權(quán) |
從清償期屆滿之日起算。當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的,訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算?!?/td>
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未定有履行期限或者履行期限不明確的債的請求權(quán) |
依法可以確定履行期限的,訴訟時效期間從履行期限屆滿之日起計算;不能確定履行期限的,訴訟時效期間從債權(quán)人要求債務(wù)人履行義務(wù)的寬限期屆滿之日起計算,但債務(wù)人在債權(quán)人第一次向其主張權(quán)利之時明確表示不履行義務(wù)的,訴訟時效期間從債務(wù)人明確表示不履行義務(wù)之日起計算?!?/td>
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因侵權(quán)行為而發(fā)生的賠償請求權(quán) |
從受害人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害或者損害時起算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時效期間,傷害明顯的,從受傷之日起算;傷害當(dāng)時未發(fā)現(xiàn),后經(jīng)檢查確診的,從傷勢確診之日起算。 |
請求他人不作為的債權(quán)的請求權(quán) |
自義務(wù)人違反不作為義務(wù)時起算?!?/td>
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國家賠償?shù)脑V訟時效的起算 |
自國家機關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時的行為被依法確認為違法之日起算?!?/td>
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可撤銷合同 |
合同被撤銷后,返還財產(chǎn)、賠償損失請求權(quán)的訴訟時效期間從合同被撤銷之日起計算?!?/td>
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知識點二十、訴訟時效的中止
(一)訴訟時效中止的概念
在訴訟時效期間的 最后6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的,訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起,訴訟時效期間繼續(xù)計算。
(二)訴訟時效中止的事由
1、不可抗力。地震、洪水和戰(zhàn)爭等。
2、其他障礙。此處的其他障礙包括:
(1)權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人,或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)、喪失行為能力;
(2)繼承開始后未確定繼承人或者遺產(chǎn)管理人;
(3)權(quán)利人被義務(wù)人或者其他人控制無法主張權(quán)利;
(4)其他導(dǎo)致權(quán)利人不能主張權(quán)利的客觀情形。
(三)訴訟時效中止的時間
只有在訴訟時效的最后6個月內(nèi)發(fā)生中止事由,才能中止訴訟時效的進行。如果在訴訟時效期間的最后6個月以前發(fā)生權(quán)利行使障礙,而到最后6個月時該障礙已經(jīng)消除,則不能發(fā)生訴訟時效中止;如果該障礙在最后6個月時尚未消除,則應(yīng)從最后6個月開始時起中止時效期間,直至該障礙消除。
(四)訴訟時效中止的法律效力
在訴訟時效中止的情況下,中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過的時效期限仍然有效,等到時效中止的原因消除后,前后期間合并計算。在民法規(guī)定的最長訴訟時效期間內(nèi),訴訟時效中止的持續(xù)時間沒有限制。
知識點二十一、訴訟時效的中斷
(一)訴訟時效中斷的概念
訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起,訴訟時效期間重新計算。即以前已經(jīng)經(jīng)過的時效期間歸于無效。訴訟時效的中斷可以多次進行,但最長不得超過法律規(guī)定的20年的最長訴訟時效。
(二)訴訟時效中斷的法定事由
提起訴訟 |
(1)當(dāng)事人一方向人民法院提交起訴狀或者口頭起訴的,訴訟時效從提交起訴狀或者口頭起訴之日起中斷。(2)權(quán)利人向人民調(diào)解委員會以及其他依法有權(quán)解決相關(guān)民事糾紛的國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體等社會組織提出保護相應(yīng)民事權(quán)利的請求,訴訟時效從提出請求之日起中斷。(3)權(quán)利人向公安機關(guān)、人民檢察院、人民法院報案或者控告,請求保護其民事權(quán)利的,訴訟時效從其報案或者控告之日起中斷。上述機關(guān)決定不立案、撤銷案件、不起訴的,訴訟時效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道不立案、撤銷案件或者不起訴之日起重新計算;刑事案件進入審理階段,訴訟時效期間從刑事裁判文書生效之日起重新計算。(4)下列事項均與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷的效力:①申請仲裁;②申請支付令;③申請破產(chǎn)、申報破產(chǎn)債權(quán);④為主張權(quán)利而申請宣告義務(wù)人失蹤或死亡;⑤申請訴前財產(chǎn)保全、訴前臨時禁令等訴前措施;⑥申請強制執(zhí)行;⑦申請追加當(dāng)事人或者被通知參加訴訟;⑧在訴訟中主張抵銷;⑨其他與提起訴訟具有同等訴訟時效中斷效力的事項。 |
當(dāng)事人一方提出請求 |
(1)當(dāng)事人一方直接向?qū)Ψ疆?dāng)事人送交主張權(quán)利文書,對方當(dāng)事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達對方當(dāng)事人的;(2)當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利,信件或者數(shù)據(jù)電文到達或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_對方當(dāng)事人的;(3)當(dāng)事人一方為金融機構(gòu),依照法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定從對方當(dāng)事人賬戶中扣收欠款本息的;(4)當(dāng)事人一方下落不明,對方當(dāng)事人在國家級或者下落不明的當(dāng)事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權(quán)利內(nèi)容的公告的,但法律和司法解釋另有特別規(guī)定的,適用其規(guī)定。(5)權(quán)利人對同一債權(quán)中的部分債權(quán)主張權(quán)利,訴訟時效中斷的效力及于剩余債權(quán),但權(quán)利人明確表示放棄剩余債權(quán)的情形除外。 |
義務(wù)人同意履行義務(wù) |
義務(wù)人作出分期履行、部分履行、提供擔(dān)保、請求延期履行、制定清償債務(wù)計劃等承諾或者行為,均屬于義務(wù)人同意履行義務(wù)的行為?!?/td>
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(三)訴訟時效中斷的法律效力
一般情形 |
訴訟時效中斷的法律效力為訴訟時效的重新起算。 |
訴訟時效的中斷可以數(shù)次進行,但不得超過20年最長訴訟時效的限制。 |
連帶債權(quán)債務(wù) |
[u]對于連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由,應(yīng)當(dāng)認定對其他連帶債權(quán)人、連帶債務(wù)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。[/u][u][/u] |
代位權(quán)訴訟 |
債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的,應(yīng)當(dāng)認定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力?!?/td>
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債權(quán)轉(zhuǎn)讓 |
債權(quán)轉(zhuǎn)讓的,應(yīng)當(dāng)認定訴訟時效從債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知到達債務(wù)人之日起中斷。債務(wù)承擔(dān)情形下,構(gòu)成原債務(wù)人對債務(wù)承認的,應(yīng)當(dāng)認定訴訟時效從債務(wù)承擔(dān)意思表示到達債權(quán)人之日起中斷。 |
知識點二十二、訴訟時效的延長
人民法院可以斟酌具體情況,延長訴訟時效期間。所有的訴訟時效期間(包括:普通、短期、長期、最長)都可以適用訴訟時效的延長。
知識點二十三、民事訴訟的基本制度一
(一)民事訴訟的概念及特征
民事訴訟是指人民法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動。與調(diào)解、仲裁這些訴訟外的解決民事糾紛的方式相比,民事訴訟有以下特點:
1、公權(quán)性。由法院代表國家行使審判權(quán),以司法方式解決平等主體之間的糾紛。
2、強制性。只要原告的起訴符合法律規(guī)定,無論被告是否愿意,訴訟均會發(fā)生。對于法院的裁決,當(dāng)事人不自動履行,法院可以強制執(zhí)行。
3、程序性。無論是法院還是當(dāng)事人和其他訴訟參與人,都應(yīng)當(dāng)按照民事訴訟法設(shè)定的程序?qū)嵤┰V訟行為。
(二)民事訴訟的重要原則
1、辯論原則。
辯論原則是指在人民法院主持下,當(dāng)事人有權(quán)就案件事實和爭議問題,各自陳述自己的主張和根據(jù),互相進行反駁和答辯,以維護自己的合法權(quán)益。
(1)辯論的內(nèi)容,既可以是程序方面的問題,也可以是實體方面的問題。
(2)辯論的方式既可以通過口頭,也可以通過書面方式進行。
2、處分原則。
民事訴訟的當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi),處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。
(1)對于權(quán)利可以行使,也可以放棄。
(2)當(dāng)事人雙方可以達成或者拒絕達成調(diào)解協(xié)議,在判決未執(zhí)行完畢之前,雙方當(dāng)事人隨時可以就實體問題自行和解。
(3)是否撤訴、上訴均由當(dāng)事人自己決定。
(三)民事訴訟的基本制度
1、合議制度合議庭由三個以上的單數(shù)的審判人員組成。合議庭的評議,實行少數(shù)服從多數(shù),且少數(shù)意見應(yīng)當(dāng)如實記入評議筆錄。
2、回避制度回避制度除了適用于審判人員和人民陪審員以外,還可以適用于書記員、翻譯人員、鑒定人員等。
3、公開審判制度人民法院審理民事案件,除了法律規(guī)定的情況以外,允許群眾旁聽案件審判過程;允許新聞媒體采訪及報道。
4、兩審終審制度
(1)如果一審判決、裁定作出后,當(dāng)事人不上訴或在法定期限內(nèi)未上訴以及一審經(jīng)過調(diào)解結(jié)案,不發(fā)生二審程序,一審判決、裁定即發(fā)生法律效力。
(2)最高人民法院所作出的一審判決、裁定,為終審判決、裁定,當(dāng)事人不得上訴。
(3)適用特別程序、督促程序、公示催告程序和破產(chǎn)程序?qū)徖淼陌讣?,實行一審終審制。
(4)如果當(dāng)事人對生效的判決、裁定仍不服的,可在兩年內(nèi)申請再審,但不影響判決、裁定的執(zhí)行。
知識點二十四、民事訴訟的基本制度二
(四)當(dāng)事人提起訴訟的條件
1、《民事訴訟法》規(guī)定,當(dāng)事人提起訴訟必須符合下列條件:
(1)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;
(2)有明確的被告;
(3)有具體的訴訟請求和事實、理由;
(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
2、除《民事訴訟法》規(guī)定的有關(guān)條件外,還須具備以下條件:
(1)當(dāng)事人沒有事先或事后約定由仲裁機構(gòu)裁決的協(xié)議;
(2)當(dāng)事人沒有就同一事實、同一訴訟標的再行向法院提起訴訟。
(五)法院的判決與裁定
1、判決是指法院對民事案件依法定樣序?qū)徖砗髮Π讣膶嶓w問題依法作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。
2、裁定是指法院在審理民事案件的過程中對有關(guān)訴訟程序的事項作出的判定。
3、判決與裁定都是國家行使審判權(quán),依照法定程序作出的具有法律效力的結(jié)論性判定。兩者的區(qū)別是:
(1)判決解決的是案件的實體問題,是對當(dāng)事人的實體爭議和請求所作出的結(jié)論;裁定是解決訴訟中的程序事項,主要是法院行使指揮、協(xié)調(diào)訴訟活動權(quán)能的體現(xiàn);
(2)裁定發(fā)生于訴訟的各階段,一個案件可能有多個裁定,判決在案件審理終結(jié)時作出,一般一個案件一個判決;
(3)裁定可采用書面形式,也可采用口頭形式,判決只能采用書面形式;
(4)除不予受理、對管轄權(quán)的異議、駁同起訴的裁定可以上訴外,其他裁定一律不準上訴,一審判決可以上訴??梢陨显V的裁定,當(dāng)事人有權(quán)在裁定送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴:當(dāng)事人不服第一審判決的,有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
【相關(guān)考點】在整個破產(chǎn)程序中,人民法院對各種問題均以裁定方式解決。除“不予受理破產(chǎn)申請的裁定”和“駁回破產(chǎn)申請的裁定”外,一律不準上訴。
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