注冊會計師考試《經(jīng)濟(jì)法》科目

第一章 法律基礎(chǔ)知識

知識點十二、代理的基本理論一

（一）代理的概念及特征

代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔(dān)的一種法律制度。

【提示】委托授權(quán)，為不要式行為，可以采取書面形式，也可以采取口頭或其他方式。

代理人從事的行為主要包括三類：（1）民事法律行為；（2）民事訴訟的行為；（3）某些財政、行政行為，如代理專利申請、商標(biāo)注冊。

【相關(guān)考點】債權(quán)人可以委托代理人出席債權(quán)人會議，行使表決權(quán)。代理人出席債權(quán)人會議，應(yīng)當(dāng)向人民法院或者債權(quán)人會議主席提交債權(quán)人的授權(quán)委托書。

【相關(guān)考點】依照《票據(jù)法》之規(guī)定，票據(jù)當(dāng)事人可以委托其代理人在票據(jù)上簽章。

代理的特征：

1、代理行為是民事法律行為并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質(zhì)的民事法律行為（如立遺囑、結(jié)婚等）、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為不得代理。

2、代理人以被代理人的名義為民事法律行為代理的法律效果由被代理人承受，故法律要求行為必須以被代理人名義實施。

3、代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨立向第三人為意思表示

4、代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人

知識點十三、代理的基本理論二

（二）代理與相關(guān)概念的區(qū)別

1、代理與委托

委托又稱委任，指依雙方當(dāng)事人的約定，由一方為他方處理事務(wù)的法律行為。委托與代理有如下區(qū)別：

（1）行使權(quán)利的名義不同。代理是代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義進(jìn)行民事活動，其法律效果直接對被代理人發(fā)生效力；在委托中，受托人既可以以委托人名義活動，也可以以自己的名義活動。

（2）從事的事務(wù)不同。代理涉及的行為以意思表示為要素，故代理的一定是民事法律行為；委托不要求以“意思表示”為要素，因此委托從事的行為可以是純粹的事務(wù)性行為，如整理資料，打掃衛(wèi)生等。

（3）代理涉及三方當(dāng)事人，即被代理人、代理人、第三人；委托則屬于雙方當(dāng)事人之間的關(guān)系，即委托人、受托人。

2、代理與代表

法人組織一定有法定代表人，法定代表人從事的行為屬于代表行為。

代理與代表有如下區(qū)別：

（1）代表人是法人的法人機(jī)關(guān)，代表人與法人是同一個民事主體；代理人與被代理人是兩個民事主體間的關(guān)系，是兩個獨立的民事主體。

（2）代表人實施民事法律行為就是法人實施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問題；代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。

3、代理與行紀(jì)

行紀(jì)指經(jīng)紀(jì)人受他人委托以自己的名義從事商業(yè)活動的行為。行紀(jì)與代理的區(qū)別體現(xiàn)在：

（1）行紀(jì)是以行紀(jì)人自己的名義實施法律行為；代理是以被代理人的名義實施法律行為。

（2）行紀(jì)的法律效果先由行紀(jì)人承受，然后通過其他法律關(guān)系（如委托合同）轉(zhuǎn)給委托人；代理的法律效果直接歸屬被代理人享有。

（3）行紀(jì)必為有償法律行為；代理既可為有償，亦可為無償。

　　知識點十四、代理的基本理論三

（三）代理的種類

　　知識點十五、代理權(quán)

（一）代理權(quán)概述

代理制度的核心內(nèi)容，是代理權(quán)。代理權(quán)是代理人得以他人名義獨立為意思表示，并使其效果歸屬于他人的一種法律資格。

例如，甲授權(quán)委托乙到丙市場上購買一輛二手車，丙市場與乙之間購買二手車的法律后果直接由甲承受。如果乙將其自己的一輛二手車買給了甲，這屬于濫用代理權(quán)。

（二）代理權(quán)的濫用

1、自己代理。代理人以被代理人的名義與自己進(jìn)行民事活動的行為為自己代理。

2、雙方代理。同一代理人代理雙方當(dāng)事人進(jìn)行同一項民事活動的行為為雙方代理。

3、代理人和第三人惡意串通。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，第三人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

注意：濫用代理權(quán)的前提是有代理權(quán)，結(jié)果是無效。

　　知識點十六、無權(quán)代理

（一）無權(quán)代理概述

所謂無權(quán)代理，就是沒有代理權(quán)的代理。無權(quán)代理在法律上并非當(dāng)然無效。

無權(quán)代理的情形一般包括：

（1）沒有代理權(quán)的代理行為；

（2）超越代理權(quán)的代理行為；

（3）代理權(quán)終止后的代理行為。

【相關(guān)考點】《票據(jù)法》規(guī)定，沒有代理權(quán)而以代理人名義在票據(jù)上簽章的，應(yīng)當(dāng)由簽章人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。代理人超越代理權(quán)限的，應(yīng)當(dāng)就其超越權(quán)限的部分承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

（二）無權(quán)代理的后果

1、本人的追認(rèn)

（1）《民法通則》規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任”。

（2）《合同法》規(guī)定，相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

（3）一旦本人拒絕追認(rèn)，無權(quán)代理行為就確定地轉(zhuǎn)化為無效民事行為，由各方當(dāng)事人按照過錯程度承擔(dān)法律責(zé)任。

【提示】無權(quán)代理中的“撤銷權(quán)”，僅針對“善意相對人”。

2、相對人的保護(hù)

（1）催告。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。

（2）撤銷權(quán)。善意相對人在被代理人行使追認(rèn)權(quán)之前，有權(quán)撤銷其對無權(quán)代理人已經(jīng)作出的意思表示。撤銷權(quán)的行使有兩個條件：

①只有善意相對人才可以行使撤銷權(quán)。如果相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人無代理權(quán)，則不能行使撤銷權(quán)。

②撤銷權(quán)的行使必須是本人行使追認(rèn)權(quán)之前。如果被代理人已經(jīng)行使了追認(rèn)權(quán)，則代理行為確定有效，此時善意相對人無撤銷權(quán)的行使。

知識點十七、表見代理

（一）表見代理的概念

表見代理，指無權(quán)代理人的代理行為客觀上存在使相對人主觀上相信其有代理權(quán)的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。

1、表見代理屬于廣義的無權(quán)代理的一種。

2、《合同法》規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”。

（二）表見代理的構(gòu)成要件

1、代理人無代理權(quán)。

2、相對人主觀上為善意。

3、客觀上有使相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的情形。在實踐中，通常表現(xiàn)為：合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權(quán)；無權(quán)代理人此前曾被授予代理權(quán)，且代理期限尚未結(jié)束，但實施代理行為時代理權(quán)已經(jīng)終止。

（被代理人有某種“過失”，而第三人是“善意”。）

4、相對人基于這個客觀情形而與無權(quán)代理人成立民事行為。

（三）表見代理的效果

1、表見代理對于本人來說，產(chǎn)生與有權(quán)代理一樣的效果。

2、表見代理對于相對人來說，既可以主張其為狹義無權(quán)代理，也可以主張其為表見代理（相對人有主動權(quán)）。